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        360度解碼破產程序之決定債務人事務(十一)

        蔣陽兵 蔣陽兵
        2023-10-26 11:57 398 0 0
        在第一次債權人會議召開之前,管理人決定債務人營業繼續或者停止的,應當將債務人營業的實際狀況以及繼續或者停止營業的決定及其理由報告人民法院并取得人民法院的許可

        來源 | 資產界

        作者 | 資產界專欄作者,北京市盈科(深圳)律師事務所高級合伙人 蔣陽兵

        一、對債務人營業繼續與否的處理

        在第一次債權人會議召開之前,管理人決定債務人營業繼續或者停止的,應當將債務人營業的實際狀況以及繼續或者停止營業的決定及其理由報告人民法院并取得人民法院的許可。

        在第一次債權人會議召開之后,管理人對于債務人營業事務的繼續或者停止可以作出建議,并將該建議及其理由報告債權人會議,由債權人會議決定債務人營業事務的繼續或者停止。管理人建議債務人繼續營業的,可以同時就債務人營業事務的管理作出方案,一并報告給債權人會議討論決定。

        管理人可以按照下列標準作出債務人繼續或者停止營業的判斷:1.如果繼續營業有利于提高債務人財產價值及債權人清償比例的,應當繼續債務人營業;2.如果停止營業有利于提高債務人財產價值及債權人清償比例的,應當停止債務人營業。

        二、對于未履行完畢合同的處理

        《企業破產法》第十八條規定:“人民法院受理破產申請后,管理人對破產申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續履行,并通知對方當事人。管理人自破產申請受理之日起二個月內未通知對方當事人,或者自收到對方當事人催告之日起三十日內未答復的,視為解除合同。管理人決定繼續履行合同的,對方當事人應當履行;但是,對方當事人有權要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的,視為解除合同?!备鶕摋l規定,對于雙方均未履行完畢合同的解除權完全在于管理人,是否繼續履行合同應取決于繼續履行是否能夠給債務人帶來更多的收益。

        但是,并非管理人認為繼續履行就一定會得到對方當事人的支持與配合,考慮到債務人經營狀況惡劣,交易風險較大,即使管理人決定繼續履行合同應依據《企業破產法》第四十二條第一款第一項規定,將人民法院受理破產申請后發生的因管理人或者債務人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產生的債務認定為共益債務,對方當事人仍然有可能無法完全實現債權。因此,對方當事人有權要求管理人提供擔保,而管理人綜合考慮繼續履行合同并提供擔保是否能為債務人帶來明顯的有利于全體債權人的收益來作出決定。同時,根據《上市公司信息披露管理辦法》第十三條第二款第十七項的相關規定,“對外提供重大擔?!睂儆谏鲜泄緫M行信息披露的事項。根據《企業破產法》第六十九條第(七)項的規定,管理人決定履行債務人和對方當事人均未履行完畢的合同,應當及時報告債權人委員會。

        相反的是,如果管理人認為繼續履行合同不能給債務人增加收益甚至有可能加劇債務人的經營危機的話,則可以決定不繼續履行合同,由此給對方當事人帶來的合同解除所產生的損害,對方當事人可以依據《企業破產法》第五十三條的規定,以該合同解除損害賠償請求權向管理人申報債權。

        值得注意的是,《企業破產法》第五十四條規定:“債務人是委托合同的委托人,被裁定適用本法規定的程序,受托人不知該事實,繼續處理委托事務的,受托人以由此產生的請求權申報債權?!边@是一項較為特殊的不需要管理人決定是否繼續履行合同的合同形式,只要受托人不知道債務人進入破產程序的事實,因繼續處理委托事務所產生的債權仍可繼續作為破產債權。

        債務人在進入破產重整程序,制定經營方案時還可以締結新的合同,產生新的債權債務關系,經過債權人會議表決通過和人民法院批準即可。但目前我國破產法并未明確由此產生的債權債務關系應當作何認定,是普通債權還是共益債務,其存在立法模糊。筆者認為,在破產重整程序中締結新的合同產生的債務應當認定為共益債務。值得參考的是,為了繼續經營進行融資借款能夠被認定為共益債務,那為了穩定發展債務人的生產經營而締結的新合同,交易相對人亦是承擔著無法獲得對價的風險,如果不能認定為共益債務獲得隨時清償,則會打擊交易相對人的交易信心,使得債務人在重整中經營困難,無法取得預期成果。因此,將在破產重整程序中締結新的合同產生的債務認定為共益債務既有利于維護市場交易安全,又有利于促進債務人通過正常的市場交易和經營獲得收益,從而增加重整成功的希望。

        【文書模板】

        文書模板一:通知書(解除雙方均未履行完畢的合同用)

        通知書

        (解除雙方均未履行完畢的合同用)

        ×××(合同相對人名稱/姓名):

        XX人民法院于20XX年月日作出XX號民事裁定書,裁定受理XX公司破產清算,并于20XX年X月X日作出X號決定書,指定xxx擔任管理人。

        根據管理人掌握的材料,在法院裁定受理破產申請前,公司于××××年××月××日與你公司/你簽訂了《XX合同》?,F雙方均未履行完畢上述合同,   ?。ê喪龊贤男星闆r)。

        根據《中華人民共和國企業破產法》第十八條之規定,管理人決定解除上述合同。你公司/你如因上述合同解除產生損失的,可以損害賠償請求權向管理人申報債權。

        特此通知。

        XX公司管理人

        20XX年月日

        文書模板二:通知書(繼續履行雙方均未履行完畢的合同用)

        通知書

        (繼續履行雙方均未履行完畢的合同用)

        ×××(合同相對人名稱/姓名):

        XX人民法院于20XX年月日作出XX號民事裁定書,裁定受理XX公司破產清算,并于20XX年X月X日作出X號決定書,指定xxx擔任管理人。

        根據管理人掌握的材料,在法院裁定受理破產申請前,河南省宋河酒業股份有限公司于××××年××月××日與你公司/你簽訂了《  合同》?,F雙方均未履行完畢上述合同,   ?。ê喪龊贤男星闆r)。

        根據《中華人民共和國企業破產法》第十八條之規定,管理人決定繼續履行上述合同,  ?。ê喪鲆笙鄬Ψ嚼^續履行的合同義務)。

        特此通知。

        XX公司管理人

        20XX年月日

        文書模板三:通知書(是否同意抵銷用)

        通知書

        (是否同意抵銷用)

        ×××(申請抵銷人名稱/姓名):
        你公司/你關于要求抵銷__________________(主張抵銷的債務內容)的申請收悉。經本管理人核實:____________________(簡述核實的內容)。
        同意抵銷時適用:
        根據《中華人民共和國企業破產法》第四十條之規定,決定同意你公司/你的抵銷申請。經抵銷,你公司/你尚欠債務人債務××元,請于收到本通知書×日內向本管理人清償,債務清償款應匯入:××銀行(列明開戶單位和銀行賬號)。(抵銷后債務人欠申請抵銷人債務的,寫明債務人尚欠你公司/你債務××元。)

        注:文章為作者獨立觀點,不代表資產界立場。

        題圖來自 Pexels,基于 CC0 協議

        本文由“蔣陽兵”投稿資產界,并經資產界編輯發布。版權歸原作者所有,未經授權,請勿轉載,謝謝!

        原標題: 360度解碼破產程序之決定債務人事務(十一)

        【邀請函】萬物煥新·2024資產界跨年演講暨資產運營大會

        蔣陽兵

        資產界專欄作者,北京市盈科(深圳)律師事務所高級合伙人

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          劉韜

          劉韜律師,現為河南乾元昭義律師事務所律師。華北水利水電大學法學學士,中國政法大學在職研究生,美國注冊管理會計師(CMA)、基金從業資格、上市公司獨立董事資格。對法律具有較深領悟與把握。專業領域:公司法、合同法、物權法、擔保法、證券投資基金法、不良資產處置、私募基金管理人設立及登記備案法律業務、不良資產掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今,先后為河南新民生集團、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團有限公司、鄭州高新產業投資基金有限公司、光大鄭州國投新產業投資基金合伙企業(有限合伙)、光大徳尚投資管理(深圳)有限公司、河南中智國?;鸸芾碛邢薰?、 蘭考縣城市建設投資發展有限公司、鄭東新區富生小額貸款公司等企事業單位提供法律服務,為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發行股票、股權并購等提供法律服務。 為鄭州信大智慧產業創新創業發展基金、鄭州市科技發展投資基金、鄭州澤賦北斗產業發展投資基金、河南農投華晶先進制造產業投資基金、河南高創正禾高新科技成果轉化投資基金、河南省國控互聯網產業創業投資基金設立提供法律服務。辦理過擔保公司、小額貸款公司、村鎮銀行、私募股權投資基金的設立、法律文書、交易結構設計,不良資產處置及訴訟等業務。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業務、不良資產處置及訴訟,公司股份制改造、新三板掛牌及股票發行、股權并購項目法律盡職調查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專業領域:企事業單位法律顧問、金融機構債權債務糾紛、并購法律業務、私募基金管理人設立登記及基金備案法律業務、新三板法律業務、民商事經濟糾紛等。

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